ONVANPASTE STEM IN ONDERNEMINGREDDING

Ondernemingredding in Suid-Afrika het baie nuwe en interessante konsepte bekendgestel. Een van hierdie is die stemming ingevolge waarvan ondernemingreddingsplan aangeneem of verwerp word.

Die aanneming van 'n ondernemingreddingsplan is van kritieke belang vir krediteure omrede die plan oor die algemeen verreikende gevolge sal hê, soos 'n moratorium op die terugbetaling van skuld, 'n vrystelling van die betaling van skuld en die voorkeurorde waarin die opbrengs van eiendom sal toegepas word om krediteure te betaal.

Ondernemingreddingsplan word aangeneem indien hulle ondersteun word deur die houers van 75% van die stemregte van die krediteure en 50% van die stemregte van die onafhanklike krediteure. Wat dit beteken, is dat indien 'n besondere skuldeiser meer as 25% van die stemregte het, dit enige ondernemingredding effektief kan sink. Gewoonlik sal dit tot gevolg hê dat die maatskappy in likwidasie geplaas word, wat nadelig kan wees vir ander skuldeisers wat die ondernemingreddingsplan wil ondersteun.

Daar is 'n belangrike voorbehoud wat onlangs deur die Hoogste Hof van Appèl ("HHA") oorweeg is. Artikel 153 van die Maatskappywet, 2008 bepaal dat indien 'n ondernemingreddingsplan afgekeur is, die besigheidsreddingspraktisyn of enige geaffekteerde persoon by die hof aansoek kan doen om die uitslag van die stemming opsy te sit op grond daarvan dat dit onvanpas was. Die kwessie van wat 'onvanpas' stemreg uitmaak, het gelei tot 'n litanie van litigasie.

 Lig is nou op hierdie konsep deur die HHA uitgegooi in die geval van FirstRand Bank Bpk v KJ Foods BK.

In hierdie geval het FirstRand 29% van die krediteure se stembelange gehad. In die stemmingsfase het al die skuldeisers ten gunste van die ondernemingreddingsplan gestem en FirstRand het teen dit gestem. As gevolg van die stemmingstruktuur hierbo genoem, is die ondernemingreddingsplan verwerp. Die ondernemingreddingspraktisyns van KJ Foods het by die hof aansoek gedoen om die stemming opsy te sit op grond daarvan dat dit onvanpas was.

FirstRand het aangevoer dat die toets wat toegepas moet word om te bepaal of 'n stem onvanpas is, 'n subjektiewe toets is. Indien die skuldeiser se redes vir die stemming teen die aanvaarding van die ondernemingreddingsplan 'n bona fide stem weerspie?l om die skuldeiser se belange te bevorder of te beskerm, sal die stemming nie onvanpas wees nie. FirstRand het ook aangevoer dat 'n skuldeiser geen plig het om die posisie van ander krediteure te oorweeg nie. Dit was slegs as die stemming wat op hierdie toets gebaseer is, as onvanpas beskou is dat die hof moet oorweeg of dit redelik is en net om die stem af te stel, met inagneming van die belange van ander persone.

 Die ondernemingreddingspraktisyns het daarenteen aangevoer dat "onvanpas" eenvoudig beteken dat die stemming aanleiding gegee het tot 'n uitslag wat nie geskik is vir die betrokke situasie nie. Die stemming moet dus nie vanuit die perspektief van die onderskeie skuldeiser se perspektief oorweeg word nie, maar ook met betrekking tot die ander krediteure se persepsies.

Die hof het bevind dat die toets 'n waarde-oordeel is wat gemaak moet word na oorweging van al die feite en omstandighede. Met inagneming van al die feite en omstandighede van die saak voor dit, het die hof bevind dat die stemming onvanpas was en dit ter syde gestel het. Die hof se besluit is gegrond op verskeie oorwegings. Byvoorbeeld, die ondernemingreddingsplan het voorsiening gemaak vir die betaling van al die skuld aan FirstRand ingevolge die oorspronklike ooreenkomste. As die ondernemingreddingsplan suksesvol ge?mplementeer is, sal al die skuldeisers baat vind. Die besigheidsredding het sekere voor die hand liggende voordele vir geaffekteerde persone gehad. Gelyktydige skuldeisers sal 100 sent in die Rand in sakebesparing ontvang, maar slegs 51 sent in die Rand in 'n likwidasie. Die Maatskappywet bepaal dat (onderworpe aan sekere uitsonderings) werknemers steeds in diens is tydens ondernemingredding. In die Insolvensiewet, 1936, word werknemerskontrakte egter geskors vanaf die datum van die toekenning van 'n sekwestrasiebevel (wat ook van toepassing is op maatskappye en beslote korporasies). Hierdie geskorste kontrakte kan dan be?indig word tydens die sekwestrasie- of likwidasieproses, wat meer dikwels voorkom as wat nie. Die ondernemingredding sal dus sowat 200 werksgeleenthede waarskynlik red.

Hierdie besluit is 'n belangrike een. Dit beteken dat indien krediteure stem sonder om die belange van ander partye te oorweeg, kan dit 'n suksesvolle aansoek deur die ondernemingreddingspraktisyns of deur 'n geaffekteerde party ingevolge artikel 153 hê. Krediteure sal dus goed aangeraai word om die effek daarvan dat hulle stem kan hê. Hierdie besluit is ook nog 'n voorbeeld van 'n interpretasie in ooreenstemming met die voorkeur vir die herstel van maatskappye eerder as hul vernietiging.